פונדקאות בחו"ל מחייבת בדיקה גנטית של האב לפני שהתינוק יירשם כבנו. כך קובע לראשונה (8.5.13) בית המשפט המחוזי בתל אביב, בקבלו את עמדת המדינה.
השופט
ישעיהו שנלר מנתח באריכות את הפסיקה בנוגע לפונדקאות בכלל ולפונדקאות בחו"ל בפרט. מסקנתו היא, כי טובת הילד מחייבת שלא יהיה שום צל של ספק בנוגע לזהותו של אביו (למשל לנוכח האפשרות של טעות בהפריית הביצית), ולכן יש לחייב את האב לעבור בדיקה גנטית. שנלר אומר, כי זהו הפתרון הטוב ביותר, גם אם הוא כרוך בעיכוב מסוים ברישום הילד כבנו של האב.
רצוי שגם האם תיבדק
שנלר מוסיף: "למעלה מהנצרך נציין, כי נראה שיש מקום לעודד גם עריכת בדיקה גנטית על-ידי האם המיועדת, באופן שימנע את הצורך בנקיטת הליכי אימוץ על-ידי האם המיועדת, כך גם ככל שמדובר ביהודים, תמנע בדיקה שכזו את הצורך בעריכת גיור".
לדעת שנלר, המדינה רשאית לקבוע בחוק את עריכת הבדיקה הגנטית לאב, כאשר תעביר לחקיקה את המלצות ועדת מור-יוסף בנושא פונדקאות חו"ל. הוא גם ממליץ שהמדינה תודיע מראש להורים, הפונים לפונדקאות חו"ל, מהן הדרישות שיעמדו בפניהם לצורך רישום הילד.
בית המשפט המחוזי נדרש לסוגייה העקרונית למרות שבתיק הספציפי שעמד בפניו הסכימו ההורים לבסוף לבצע את הבדיקה הגנטית. מדובר בהורים שעברו פונדקאות בגאורגיה, אך סירבו לבצע את הבדיקה הגנטית. למרות שבית המשפט למשפחה קיבל את עמדתם, הציע להם המחוזי להסכים לביצוע הבדיקה שכן ביצוע פסק הדין עוכב עד להכרעה בערעורה של המדינה עליו, וכאמור ההורים נענו להצעה.
הראיה הטובה ביותר
בנושא העקרוני התקבלה עמדתה של המדינה ברוב דעותיהם של שנלר והשופט ד"ר
קובי ורדי, מול דעתה החולקת של השופטת רות לבהר-שרון. ורדי אמר, כי עמדתו של שנלר מביאה ל"תוצאה אחידה, הוגנת, מאוזנת וצודקת, בהתחשב גם בכך שמדובר בבדיקה פשוטה, מהירה וקלה לביצוע המהווה את הראיה הטובה ביותר ומונעת חששות וספקות היכולים לצוץ במקרה זה או אחר, ומונעת בהעדר פיקוח תוצאות לא רצויות, גם אם רק במקרה קיצון, היכולות אף להיות בניגוד לעיקרון העל של טובת הילד".
לבהר-שרון סברה, כי "כל עוד אין הסדר חוקי המחייב זאת, וכל עוד על-פי הראיות שהוצגו בפניו לא השתכנע בית המשפט כי ההורים פעלו באופן המעלה חשש כי בוצעו פעולות בלתי כשרות - אין מקום לנהוג באופן שונה מהליך הפונדקאות בארץ, אין מקום לדרוש מההורים עריכת בדיקה גנטית באופן גורף, ויש לבחון כל מקרה לגופו". במקרה הנוכחי הוכיחו בני הזוג שהם הוריו של הילד, ולכן לא היה מקום לדרוש את הבדיקה הגנטית, היא אומרת.
