דנקנר מבקש דיון חוזר באישור נגזרת

אי.די.בי פיתוח, נוחי דנקנר והדירקטורים בחברה הגישו לבית המשפט המחוזי בתל אביב בקשה לקיום דיון חוזר בהחלטה לאשר תביעה נגזרת נגדם ולהורות על ביטולה. לטענתם, החלטת האישור של השופטת רות רונן שניתנה ב-6 בנובמבר, תוך קביעה כי חלוקת הדיבידנד שבוצעה על-ידי אי.די.בי פיתוח בנובמבר 2011 בסכום של כ-64 מיליון שקלים לבעלת השליטה אי.די.בי החזקות הייתה חלוקה אסורה מאחר שלא קיימה את מבחן הרווח, הינה החלטה תקדימית, חדשנית ובכל הכבוד שגויה.

בבקשה לדיון חוזר נאמר כי להחלטה זו השלכות ניכרות על העולם התאגידי בישראל, שכן לאורה אמורות חברות לכלכל את צעדיהן בכל הנוגע לקביעת הרווח הראוי לחלוקה כדיבידנד.

בבקשה נטען כי במסגרת החלטת האישור יצקה השופטת רונן לתוך מבחן הרווח תוכן משפטי חדשני אשר אין לו זכר בלשון החוק והוא עומד בניגוד מוחלט לתכליתו. לשיטתה של השופטת, גם אם לחברה רווח ראוי לחלוקה על-פי דוחותיה הכספיים המבוקרים או הסקורים האחרונים, וגם אם אין ספק באשר לעמידתה במבחן יכולת הפירעון, תהיה חלוקת הדיבידנד אסורה.

זאת, אם על-פי הערכת הדירקטוריון על-פי הדוחות הכספיים שיפורסמו בעתיד, יקטן או יימחק הרווח הראוי לחלוקה. בכך הוסיפה השופטת מבחן נוסף, שלישי במספר, לשני המבחנים הקבועים בחוק.

לדברי המבקשים, על-פי הוראתו המפורשת של המחוקק, בחינת התקיימותו של מבחן הרווח תיעשה על בסיס הדוחות הכספיים האחרונים של החברה בטרם מועד קבלת ההחלטה על החלוקה, ובלבד שהמועד שלגביו נערכים הדוחות אינו מוקדם ביותר משישה חודשים ממועד החלוקה. בבקשה נטען כי אין מחלוקת על כך שהחברה עמדה במבחן זה באופן מלא ולא חרגה ולא סטתה ממנו במאומה.

לדברי המבקשים, השופטת קבעה כי יש לצקת תוכן נוסף למבחן הרווח שהינו מבחן סף אוביקטיבי חשבונאי-טכני צופה פני עבר, שאינו מותיר לדירקטוריון מקום לשיקול דעת או לביצוע הערכות עצמאיות. זאת על-ידי חיוב הדירקטוריון להתייחס במסגרת מבחן הרווח גם למידע עדכני שכביכול היה מצוי בידי החברה. כך קבעה השופטת כי במסגרת מבחן הרווח יש להתייחס להשפעתם של אירועים שונים שהתרחשו לאחר מועד הדוחות הכספיים האחרונים לגבי מצבה החשבונאי של החברה.

קביעה זו של השופטת, נטען בבקשה, עומדת בניגוד מוחלט ללשון החוק, לפיו מבחן הרווח יתבסס על הדוחות הכספיים האחרונים המבוקרים או הסקורים שפרסמה החברה, ולא ניתן לקרוא לתוך לשון החוק ואף לא אל תכליתו את הקביעה לפיה ביישום מבחן הרווח יש להתחשב במידע אשר אינו מצוי בדוחות הכספיים האחרונים של החברה, ואין כל טעם טוב לדחוק אל לשון החוק מבחן זר אשר כלל אינו נחוץ.