העליון אישר הסמכות לחילוט ערבות במכרז

התקנה המאפשרת לוועדת מכרזים לחלט ערבות בשל הצעה תכסיסנית או מסירת מידע מטעה בידי מתמודד, היא חוקתית ואין מקום לפסול אותה. כך קובע (יום ג', 7.1.14) בית המשפט העליון.

מדובר בתקנה של שר האוצר מפברואר 2009, בה נמנים ארבעה מקרים בהם ניתן יהיה לחלט ערבות. בית המשפט העליון נדרש לשני הראשונים שבהם: "הוא [המציע] נהג במהלך המכרז בערמה, בתכסיסנות או בחוסר ניקיון כפיים; הוא מסר לוועדת המכרזים מידע מטעה או מידע מהותי בלתי מדויק".

השופט אורי שהם בוחן את התקנה לאור התנאים שבפיסקת ההגבלה בחוק יסוד כבוד האדם וחרותו וקובע, שהיא עומדת בתנאים אלו. בין היתר דוחה שהם את הטענה, לפיה מדובר בהסדר עונשי שנקבע בידי שר האוצר ללא סמכות בחוק. "תכליתה של התקנה היא, בין היתר, להכווין את התנהגותם של משתתפי המכרז, על-מנת שלא תוגשנה הצעות הנגועות בתכסיסנות, בעורמה או בחוסר תום לב, אך לטעמי אין בכך כדי להפוך את התקנה להוראה עונשית", הוא אומר.

עוד קובע שהם, כי מדובר בתכלית ראויה של הכוונת התנהגותם של המתמודדים במכרזים, וכי החילוט הוא אמצעי שאינו פוגע בהם במידה העולה על הנדרש. עם זאת, הוא מדגיש, "יש להדרש לאופן הפעלתו של ההסדר החדש על-מנת לוודא, כי יישום התקנה ייעשה באמצעים שפגיעתם במשתתפי במכרז תהא קטנה ככל האפשר, ויישמרו להם זכויותיהם להתגונן כראוי מפני הטענות שהועלו נגדם".

על שימוע זה אומר שהם: "על-מנת שתתקיים זכות טיעון כהלכתה, יש להביא לידיעתו של המציע, רצוי בכתב, את מהות הטענות הנטענות כלפיו, בפירוט רב ככל האפשר, ולהבהיר לו מפורשות כי נשקלת האפשרות לחלט את ערבותו, כולה או חלקה, בשל אחת העילות המנויות בתקנה 16ב(ב). מאחר שמדובר בארבע עילות נפרדות, יש לדייק בעילה הרלוונטית, ולציין את התקנה המתאימה באופן מפורש".

השופט יצחק עמית הסכים עם שהם. השופט סלים ג'ובראן סבר, כי לא ניתן להכריע כיום בשאלת חוקיותה של התקנה, ויש להמתין עד שיצטבר ניסיון מספיק בנוגע לאופן יישומה בפועל.

בית המשפט העליון קיבל פה אחד את ערעורה של חברת רחמני עבודות עפר על חילוט של מיליון שקל מתוך הערבות שהפקידה במסגרת מכרז של רשות שדות התעופה לשדרוג מסלולים בנתב"ג. שהם קבע, כי לחברה לא ניתנה זכות שימוע כנדרש, וכי בניגוד לעמדת ועדת המכרזים ובית המשפט המחוזי - הצעתה לא הייתה תכסיסנית.
רש"ת גם חויבה בתשלום הוצאות בסך 30,000 שקל. את רחמני ייצגו עוה"ד ירון טיקוצקי ואפי אוחנה, ואת רש"ת - עוה"ד עופר דרורי וטל לבקוביץ.