ייתכנו מקרים בהם מעניק זיכיון ייחשב כמעסיק של עובדי הזכיינים לצורך הסכם קיבוצי - קובעת לראשונה (30.8.23) נשיאת בית הדין הארצי לעבודה, ורדה וירט-ליבנה. זאת, במקרה בו יש לו השפעה משמעותית על תנאי ההעסקה של העובדים. עם זאת, במקרה שנדון בפניה קבעה וירט-ליבנה, כי ההסתדרות אינה יכולה לדרוש מרשת סופרפארם לנהל עימה מו"מ על הסכם קיבוצי לרוקחים המועסקים בידי זכיינים ב-250 סניפיה. בכך היא דחתה את ערעור ההסתדרות על פסק דינו של בית הדין האיזורי לעבודה בתל אביב.
לדברי וירט-ליבנה, המבחנים הרגילים שנקבעו בפסיקה לקביעה מיהו המעסיק, אינם תקפים - ודאי שלא במלואם - כאשר מדובר במשולש שבין מעניק הזכיינות, הזכיינים והעובדים. עם זאת, עקרונות היסוד עודם תקפים: "האם ההתקשרות המורכבת היא אותנטית, והאם היא לגיטימית או שמא סותרת את עקרונות משפט העבודה, כמו גם להצביע על הגורם מולו מתקיימת לעובד כפיפות, ושבידיו השליטה בתנאי עבודתו של העובד".
וירט-ליבנה ממשיכה ומציינת את עקרון "פריצת האוניברסליות", דהיינו: היכולת לתת למונח "מעסיק" פירושים שונים בהתאם לתכליות החקיקה. הפסיקה קבעה שיש לעשות זאת במשורה, שכן "שימוש יתר בעקרון פריצת האוניברסליות עשוי לייצר אי-ודאות משפטית באשר לזכויות המשפטיות של עובדים או מי שמבקשים להיות מוכרים כעובדים". בהקשר זה יש לבחון שתי נקודות: האם החלת העיקרון מגשימה את תכליתו של החוק הרלוונטי, ובמקרה זה- חוק הסכמים קיבוציים; והאם החלת העיקרון נחוצה, כאשר נקודת המוצא היא שלרוב יש להחילו במקרים חריגים בהם קיימת תבנית העסקה לא שגרתית.
כאמור, בנוגע לרוקחים בסופרפארם קבעה וירט-ליבנה, כי לרשת אין השפעה משמעותית על תנאי העסקתם בידי הזכיינים. היא מסכמת: "לסופרפארם יש השפעה בקביעת תנאי העסקתם של הרוקחים. כך בין השאר: סופרפארם מעורבת בפרסום המשרות של הרוקחים; סופרפארם קובעת עם הזכיינים מסגרת תקציב של שכר הרוקחים; סופרפארם מכתיבה חלק מהתנאים הסוציאליים של הרוקחים; קיימת אפשרות לניוד זמני של עובדים בין הזכיינים השונים; סופרפארם מעורבת בחלק מהליכי הפיטורים של הרוקחים.
"עם זאת, ועל אף שקיימת השפעה מסוימת על תנאי ההעסקה, הרי שהשפעה זו לא עולה לכדי השפעה משמעותית: פרסום המשרות נעשה בעיקרו על-ידי הזכיינים; בתוך מסגרת התקציב הזכיינים מנהלים מו"מ חופשי עם הרוקחים על שכרם - והוכח שתנאי ההעסקה של הרוקחים שונים בין זכיין לזכיין; מרבית התנאים הסוציאליים נתונים לשיקול דעתו של הזכיין; ככלל הליכי סיום העסקה נעשים על-ידי הזכיינים ובהתאם לשיקול דעתם". לפיכך נקבע, כי ההסתדרות לא תנהל מו"מ עם סופרפארם על תנאי ההעסקה של הרוקחים.
סגן הנשיאה
אילן איטח, השופטים סיגל דוידוב-מוטולה,
חני אופק-גנדלר ו
אילן סופר ונציגי הציבור חיה שחר ודורון קמפלר הסכימו עם וירט-ליבנה. את ההסתדרות ייצגו עוה"ד מאיה צחור-אבירם, סיון רדיאן,
אלעד פלג, ומירי מלכי; את סופרפארם ייצגו עוה"ד
נחום פינברג,
אורלי אבירם, מיכל פינברג-דורון ורותם אייזיק; ואת הזכיינים - עוה"ד אשר חלד, מיכל לבנון-פורת ודרור גל.
